伪造支付凭证逃避审计如何定性/马大勇
作者:法律资料网 时间:2024-06-30 17:38:01 浏览:9241
来源:法律资料网
案情:2004年，某国有公司工会主席陈某利用职务便利，将公司职工补充养老储金会的70万元资金存入某城市信用社，为朋友张某的贷款提供担保。后信用社将担保款扣划用于偿还贷款。2006年8月，为应付审计，陈某虚开了一份70万元的现金支票并伪造了相同金额的公司各部门领取补充养老储金返还款的明细表，让会计伪造领款人签名后平账，但是会计将没有伪造签名的明细表直接入账。至2010年案发时，陈某未将被挪用的70万元归还。
分歧意见:本案中对于陈某使用虚假支付凭证平账的行为是否由挪用公款罪转化为贪污罪，存在两种意见。
第一种意见认为，陈某在挪用公款后利用虚假的支付凭证平账，使挪用公款的行为在长达4年的时间里没有被发现，且没有归还行为，可以认定陈某具有非法占有的目的，应当以贪污罪定罪处罚。
第二种意见认为，不能认定陈某具有非法占有公款的目的，仍应以挪用公款罪定罪处罚。
评析:笔者同意第二种意见。关于挪用公款转化为贪污的认定，最高法院印发的《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会纪要》中明确:“行为人挪用公款后采取虚假发票平账、销毁有关账目等手段，使所挪用的公款已难以在单位财务账目上反映出来，且没有归还行为的，应当以贪污罪定罪处罚。”从这段内容的本意来看，是明确行为人处理账目的手段本身足以造成在账目上难以被发现的结果，同时没有归还行为的，以此推定其具有非法占有的目的。
而本案中，陈某用于平账的虚假支付凭证由于存在明显瑕疵，不足以造成在财务账目上难以被发现的结果:其一，会计没有按照陈某的授意伪造领款人签名，平账的明细表形式并不完整。其二，这份明细表即使伪造了签名也只能用于应付本公司以外机构的审计，而任何一名公司职工看到后都会发现没有领取返还款的事实。
此外，陈某长期主管储金会的工作是挪用公款的事实在长时间内没有被发现的主要原因。因此，陈某辩解主观上没有不归还被挪用公款的意图，可以成立。
(作者单位:河南省安阳市北关区人民检察院)
傍名牌/打擦边球，曲线成名之路
“傍名牌”， 民间更喜欢叫打擦边球，这种行为为那些“走正途”企业所不齿，但是很多人或企业对“傍名牌”那么热衷，这期间一定有原始驱动力，下面来分析以下。
1、“傍名牌”自己傍成了驰名商标
“培罗蒙/BEROMON”西服是上海历史悠久的著名品牌。早在上个世纪七、八十年代，“培罗蒙，半个多世纪的骄傲”这一广告词就已誉满上海。“培罗蒙/BEROMON”也被认定为中国驰名商标。但后来市场上有个“罗蒙/ROMON”西服，较之“培罗蒙/BEROMON”商标，“罗蒙”与“ROMON”商标少了一个“培”字以及“BE”二个字母，两者整体印象十分近似，“罗蒙”显然有傍名牌之嫌疑，依据《商标法》的规定，“罗蒙”构成对“培罗蒙”的商标侵权，上海的许多大商厦内，“培罗蒙/BEROMON”专卖屋和“罗蒙/BOMON”专卖屋同层设置，比肩而立。但是“培罗蒙”商标注册人竟然对此熟视无睹，置如罔闻，没有采取积极的措施制止“罗蒙”的行为。“罗蒙”作为后发使用的商标，在“培罗蒙”的宽容下，因为后发使用而使该商标产生了显著性，并因此荣登中国驰名商标榜。我以前一直只知道有“罗蒙”西服，却不知道“培罗蒙”才是最早的名牌，我也问过很多人，都只知道“罗蒙”而没有听说过“培罗蒙”，傍名牌者自己成了名牌，而被傍的“培罗蒙”反而被消费者质疑是不是傍名牌者，“罗蒙”的成功成为傍名牌者的典范。
2、“傍名牌”可以使自己的产品迅速打开市场
“华润”在国内是很有名的一个油漆的牌子，我有一个做油漆生意的朋友，提了一堆的商标名称问我能不能注册，这些名字都是将华润作为前缀或者后缀，明显就是想傍“华润”，打“华润”的擦边球。我从商标的理论角度帮他分析，告知他没有意义，而且现在打击很厉害，这样做得不偿失。但是这个朋友告诉了他的苦衷，现在油漆生意非常难做，如果不是品牌根本卖不动，而自己做成品牌很难，其他傍名牌者还有一些销量。
我经常听到这样的故事，某某人打某某品牌的擦边球一年就赚了多少百万，我也确实亲眼看到一些客户打擦边球，借助名牌这棵大树迅速打开了市场，获得可观的销售量。消费者往往是粗心的，他们很容易被傍名牌的品牌所误导、和真正的名牌混淆，而细心的消费者即使发现，也会被告知“这个品牌是××的子品牌”。这些人生产的产品都是货真价实的，甚至比真正的名牌的质量还要好，借助名牌的市场名气，依靠过硬的产品质量，充分赚取品牌与非品牌之间巨大的利润差额，这些人因此也迅速暴富。这不是神话，是生活中现实情况，利益的驱使是傍名牌者的原始动力。
3、“傍名牌”要适时“从良”
傍名牌毕竟是有法律风险的，我也经常接到客户的电话、传真，到处被工商局查处。傍名牌不是做企业的长久之路，傍名牌者可以在比较短的时间赚取高额的利润，也因为给予销售代理商丰厚的利润空间，迅速建立起了销售网络。做大了就树大招风，很容易引起被傍者的注意，那么将是狠狠的打击。在“长城”诉“嘉峪长城”商标侵权案中，嘉峪被判决赔偿长城一千多万元，“嘉峪长城”遭此打击恐怕再也没有市场的机会，如此高额的赔偿也会让“嘉峪长城”元气大伤。
比较聪明的傍名牌者会有一个长远的规划，先依靠名牌迅速赚取第一桶金，建立自己的销售网络，在公司成立之初，除了注册与名牌相近的商标，还策划注册了自己的商标，两年擦边球打下来，网络建立起来了，发展资金也赚到了，自己的商标也拿到了商标证书，这时使用自己的品牌各方面的基础都有了，自己的品牌也可以在很短的时间内迅速崛起。就象在我国市场经济初期，很多人利用市场经济的不规范发了财，这些人现在大部分已经销声匿迹了，少量的人做的更大了，但是现在的运做相当的规范。消费者只认可产品的品质与服务，没有任何人会去追查这家公司的“原罪”，并因此影响他对产品的选择。傍名牌/打擦边球可以短期获得很好的收益，从企业的长期规划来看，通过傍名牌/打擦边球可以迅速积累资金，打开市场，看来傍名牌/打擦边球这种方式在一定时间内还将为众人利用。
作者：王瑜律师，中国知识产权研究会高级会员
电话：010-51662214，电子信箱：lawyerwy@263.net，
个人网站：http://www.rjls.cn。
农药良好实验室考核管理办法（试行）
农业部
中华人民共和国农业部公告
第739号
为提高农药登记试验水平，建立和实施我国农药良好实验室规范，根据《农药管理条例实施办法》的有关规定，我部制定了《农药良好实验室考核管理办法》（试行），现予发布施行。
特此公告
二〇〇六年十一月八日
农药良好实验室考核管理办法（试 行）
第一章 总则
第一条 为促进农药良好实验室规范（以下简称农药GLP）实施，进一步提升农药登记试验水平，确保农药登记产品物理和化学性质、残留、毒性和环境等安全性评价数据的科学性和准确性，制定本办法。
第二条 本办法所称农药良好实验室考核是指按照农药GLP准则要求，对农药 GLP实验室申请单位（以下简称申请单位）就组织机构、人员、实验设施、仪器设备、运行与管理等进行符合性考查、评价和认可。
第三条 农业部负责制定农药GLP考核技术规范和准则，负责农药GLP实验室考核和监督管理以及国际间农药GLP互认工作。具体工作由农业部农药检定所承担。
第四条 农业部认可的农药GLP实验室，按照农药GLP准则完成的有关试验数据资料，可用于申请农药登记。
第二章 申请与受理
第五条 农药实验室按照农药GLP准则从事农药试验6个月以上，并完成2个以上GLP试验的，可以自愿向农业部农药检定所申请考核。
第六条 申请单位应提交以下书面资料和电子文件：
（一）农药良好实验室考核申请表；
（二）申请单位法人资格和实验室资质证明文件；
（三）申请单位简介；
（四）设施和环境条件（包括实验设施分布平面图、外观照片、GLP与非GLP区域划分，管理区域平面图等）；
（五）组织机构设置与职责（包括组织机构及框图、各部门或岗位职责）；
（六）人员构成情况（包括申请单位负责人、质量保证人员、试验项目负责人及有关试验人员的学历、专业、培训、相关工作经历等）；
（七）主要负责人简历；
（八）质量保证部门的组成及运行情况；
（九）标准操作规程目录；
（十）主要仪器设备一览表；
（十一）开展有关农药试验和GLP试验情况，包括GLP试验总结和试验报告样本2～3份；
（十二）申请考核的GLP试验项目；
（十三）其他有关资料。
第三章 资料审查与现场考核
第七条 农业部农药检定所应在3个月内完成资料审查。对资料符合要求的，组织专家考核组现场考核；对资料不符合要求的，退回申请，书面通知申请单位并说明理由。考核专家库由农业部聘请相关领域有资质的技术人员组成。
第八条 农业部农药检定所根据考核领域从专家库中抽取3名以上专家组成考核组进行现场考核，与被考核机构有利害关系的考核人员应当回避。
第九条 考核组现场考核前应制定考核方案，报农业部农药检定所备案，并提前7天将考核人员名单、考核时间、内容和日程安排通知申请单位。
第十条 申请单位应保证所提供的资料真实、可靠，并按考核组要求协助开展现场考核工作。
第十一条 现场考核实行组长负责制。考核开始前，应向被考核的单位说明考核依据、范围、方式、日程安排和纪律等。
第十二条 考核组应当按照GLP实验室准则、农药良好实验室考核指南和考核方案进行考核，全面、公正、客观地对实验室进行评价，详细记录考核中发现的不符合事项，必要时应现场取证。
第十三条 考核组根据现场考核发现的问题进行评议汇总，提出综合评审意见。综合评审意见应由考核组全体成员签字确认。有不同意见的，应予以注明。
第十四条 考核组应在完成现场考核工作后7个工作日内向农业部农药检定所提交现场考核报告和综合评审意见。考核组对现场考核报告和综合评审意见应保密，不得作为他用。
第四章 审核与发证
第十五条 农业部农药检定所在收到考核组现场考核报告和综合评审意见后30个工作日内完成对现场考核报告和综合评审意见的初审，提出初审意见，报农业部种植业管理司审核。
第十六条 农业部种植业管理司根据审核结果提出审批建议，报部领导审批。符合农药GLP准则要求的，由农业部公告，并颁发证书；不符合农药GLP准则要求的，由农业部农药检定所书面通知申请单位，并说明理由。
第十七条 《农药GLP实验室证书》有效期5年。取得该证书的实验室应在有效期届满前6个月，依照本办法的规定重新申请GLP考核。
第十八条 考核未通过的申请单位再次提出申请的时间至少应间隔12个月。
第五章 监督管理
第十九条 农业部农药检定所负责考核专家的有关技术培训和业务指导。
第二十条 考核专家应严格遵守国家法律、法规和纪律，公正、廉洁地从事GLP实验室考核活动，不得从事与GLP实验室考核相关的有偿咨询服务，对考核中获知的技术或商业秘密负有保密责任。
第二十一条 考核专家应按要求参加有关活动，了解和掌握国内外GLP实验室进展，不断提高GLP实验室考核水平。
第二十二条 取得《农药GLP实验室证书》的实验室应于每年12月31日前，向农业部农药检定所报送本年度工作总结，包括GLP试验、人员培训、组织管理、机构人员变动、质量保证等情况，以及存在的问题和采取或拟采取的措施、建议等。
第二十三条 取得《农药GLP实验室证书》的实验室，组织机构、实验环境条件、主要负责人发生重大变化的，应及时向农业部农药检定所报告。
第二十四条 有下列行为之一的，农业部将对有关的农药GLP实验室予以通报批评，情节严重的，取消其农药GLP实验室资格，撤销其《农药GLP实验室证书》。
（一）未按照GLP准则进行试验，或编造、修改数据，提供虚假试验检测结果的；
（二）以非GLP试验冒充GLP试验的；
（三）泄露试验检测委托者要求保密的技术资料、试验内容和试验结果的；
（四）其他违反规定的行为。
第六章 附则
第二十五条 本办法自2006年12月1日起执行。
附件1. 农药良好实验室考核指南
2.农药良好实验室考核申请表
