中华人民共和国海关关于调整部分商品关税和进口环节增值税的减免税规定的公告

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　　近两年，因抵押权人未在主债权诉讼时效期间内行使抵押权，抵押人依据《物权法》第202条请求除去不动产抵押物之上权利障碍的纠纷（本文仅限于探讨此类纠纷）时有发生，有请求返还设定抵押时保存于抵押权人处房地产权证的、有请求抵押权人申请注销抵押登记的，等等。其理由可以归结为：抵押权在性质上属支配权，非请求权，不适用诉讼时效期间的规定。因此，《物权法》第202条对抵押权存续期间的规定属除斥期间。抵押权人未在主债权诉讼时效期间内行使抵押权，其当然丧失抵押权；抵押权既然已经消灭，为生成抵押权而设定于抵押物之上的负担就应消除，返还房地产权证书和注销抵押登记也就顺理成章。另抵押物之上权利的障碍不予消除，也不利于抵押物的流转和物的功能的发挥。就我们所接触到的此类纠纷案例而言，法院均支持了抵押人的诉请及理由。对此我们不敢苟同。

一、依据《物权法》第202条之规定，并不能推导出“主债权丧失诉讼时效后必然导致抵押权消灭”的结论。
　　准确理解和把握《物权法》第202条的立法旨意是法院正确处理此类纠纷的关键。《物权法》第202条“抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护。”对于抵押权有何影响呢？来自最高人民法院部分法官的观点认为：此条应理解为参照了《法国民法典》2180条的规定，抵押权因时效完成而消灭。并且认为，该条采用司法解释语言“法院不予保护”不妥，用立法语言“抵押权消灭”更为妥当。 从已有的判决文书看，这种观点对于审判实务不能没有影响。
　　关于主债权诉讼时效完成如何影响抵押权的争论问题，中国人民大学教授高圣平将其归结为四种学说和立法例。第一种观点认为，主债权诉讼时效届满并不影响抵押权的行使，以抵押权担保的债权，虽经时效消灭，债权人仍然可以就其抵押物取偿。德国民法即其著例。第二种观点认为，主债权诉讼时效届满后一定期间内，债权人仍可行使抵押权，该期间届满，抵押权消灭。《担保法司法解释》、我国台湾地区“民法”系采此说。第三种观点认为，担保物权随主债权诉讼时效届满而消灭。该模式为法国法所采。第四种观点认为，主债权诉讼时效届满后，抵押权不消灭，但抵押人能依债务人之时效抗辩，对抗抵押权人 。
　　我们认为，抵押权属于担保物权，其消灭事由应当由法律规定。关于抵押权消灭的法律规定有《担保法》第52条和《物权法》第177条。《担保法》第52条规定“抵押权与其担保的债权同时存在，债权消灭的，抵押权也消灭。” 《物权法》第177条规定“有下列情形之一的，担保物权消灭：（一）主债权消灭；（二）担保物权实现；（三）债权人放弃担保物权；（四）法律规定担保物权消灭的其他情形。”据此规定，《物权法》第202条“人民法院不予保护”不是抵押权消灭的法定事由。同时，依据文义解释的方法，该条“人民法院不予保护”的表述类似于《民法通则》关于诉讼时效届满后法律后果的表述，抵押权人丧失的仅是诉诸公权力救济的权利既胜诉权，而抵押权本身并没有消灭。另根据物权法定原则，在法无明文规定的情况下以主债权丧失诉讼时效推导出抵押权的消灭是草率的；抑或说，如果《物权法》第202条可以解读为抵押权消灭的结论，为何立法时没有直接表述为：“主债权诉讼时效完成后，抵押权消灭”呢？
　　我们赞同高圣平的观点：在我国没有明确规定主债权诉讼时效届满抵押权消灭的情况下，依物权法定主义，抵押权此际并未消灭。 。值得注意的是，《物权法》草案专家起草组负责人、中国政法大学原校长江平教授和全国人大法工委王胜明在解读《物权法》的相关著述中亦持此种观点 ，作为参与立法的工作者对法律解读的权威性是应当予以重视的。故此，上述观点应当成为在现有的法律规范框架内对《物权法》第202条文意最为准确的理解。这样，抵押权不因主债权诉讼时效届满而消灭，满足了抵押权支配性的要求，符合我国诉讼时效的后果安排，也为担保发展预留了空间。同时，抵押人享有抗辩权，避免了抵押人的求偿困境，保障了抵押人的合理利益。

二、对抵押人诉请理由及法院判决的评析。
　　基于以上分析，对于抵押权人未在主债权诉讼时效期间内行使抵押权的，《物权法》第202条文仅仅规定了“人民法院不予保护”的是抵押权人胜诉权，抵押权本身并没有消灭，只是成为自然权利（相对于抵押人为自然债务）。但自然债务并不意味着抵押权人和抵押人之间的“法锁”当然解除，抵押权人只是不能通过法院请求拍卖或变卖抵押财产，但仍可以通过与抵押人协议等方式就抵押财产优先受偿。考察我国的法律规定，也严格坚守这一基本原则，并无任何法律规定在抵押权成为自然权利的情况下，抵押人就可以随心所欲支配抵押物，更无法律规定抵押人所诉消除抵押物之上权利的障碍请求就应受到人民法院保护。所以，抵押人的诉讼理由缺乏法律支持，法院的判决适用法律不当。
　　我们认为：《物权法》第202条的表述方式，之所以给人以多种解读，至少表明，如此立法为今后的司法解释留下一个较大的空间，由司法解释来统一规范它的内涵。我们可以对法律有认识和理解，但没有司法解释权，认识和理解法律、特别是适用法律必须把握立法的本意。在没有司法解释具体规定的情况下，必须严格遵循文义解释的原则，在“法”的框架内去理解和适用法律，不得随意扩大解释将抵押权“人民法院不予保护”理解为“抵押权消灭”。
　　面对大量的纠纷，法院在没有法律明文规定的情况下如何实现定纷止争呢？我们认为应当按照立法本意，在坚持法律公平正义、有利于发挥法律的功能作用的前提下做出裁判。
　　公平原则要求当事人在民事活动中应以社会正义、公平的观念指导自己的行为、平衡各方的利益，以社会正义、公平的观念来处理当事人之间的纠纷。抵押权人怠于行使抵押权的代价是失去公权的保护；但若抵押人长期占用债权人的资金赖债不还，此时，其在抵押物上的权利是一种牺牲了债权人利益的权利，法律不应该同情和鼓励这样不诚实守信的“权利”，否则，对于抵押权人是不公平的。顺而言之，法律对于抵押人的请求不予支持，使抵押物之上权利的行使和抵押物的流转受到一定限制，让其成为抵押人占有债权人利益的一种代价，由此，促使抵押双方回归到协商解决抵押关系的轨道，以求得双方利益的平衡。所以，抵押权在主债权诉讼时效期间届满未行使的和在此情况下抵押人请求除去抵押物之上权利障碍的，人民法院均不予保护，是法律公平的内在要求。
　　那种 “抵押权的长期存在不利于抵押物的流转和价值的实现”认识是片面的。抵押担保方式的一大特点是抵押权人不占有抵押物，抵押人仍可利用抵押物。作为抵押人（尤其是作为债务人的抵押人），对于在获取他人资金之后，因其消极履行合同义务使抵押物长期处于负担债务状态的后果和赖债不还的成本（即抵押物权能的限制）是应当有清醒认识的，如果抵押人感到抵押权的存在对于抵押物功能发挥是一种制约，其可以通过偿还债务方式消灭抵押权，或者转让抵押物后偿还债务，然后对于抵押物价值大于债务的剩余部分价值自由支配。如果抵押人消极对待，对于抵押物权能的限制咎由自取。
　　如何通过法律指引、教育基本功能，培育社会诚信意识，促进社会公序良俗发展，是作为一个具有社会责任感的法官不能不思考的问题。诚实信用原则是市场经济活动的一项基本道德准则，是现代法治社会的一项基本法律规则，当事人在市场活动中应讲信用，恪守诺言，在追求自己利益的同时不损害他人和社会利益，要求民事主体在民事活动中维持双方的利益以及当事人利益与社会利益的平衡。此类纠纷中，抵押人是占有债权人资金的既得利益者，如果运用法律手段解除抵押人行使抵押物之上权利障碍，从而使这种不诚实守信、不讲道德的“权利”合法化，其负面社会效应不可小视。如果支持抵押人的请求，等于纵容赖债行为。
　　综上，法院对于抵押人起诉除去不动产抵押物之上权利障碍的请求，在无其它理由的情况下应于驳回诉讼请求。

三、建议尽快制定相关司法解释。

　　由于《物权法》第202条规定给人以多种意义上的解读，面对审判实务所出现的问题做出司法解释迫在眉睫。基于上述认识，建议在制定司法解释时应当明确如下几个问题：
1.抵押权人没有在主债权的诉讼时效期间内行使抵押权，其后果是“人民法院不予保护”，而不是“抵押权消灭”。因此，在诉讼时效完成后，抵押权人只是不能通过法院请求拍卖或变卖抵押财产，抵押权人仍可以通过与抵押人协议等方式就抵押财产受偿，但不得对抗第三人的优先受偿权。
2.对于抵押权人没有在主债权的诉讼时效期间内行使抵押权，抵押人变卖抵押物的，抵押权人不得向取得抵押物的第三人主张权利。
3.抵押权人没有在主债权的诉讼时效期间内行使抵押权， 抵押人请求抵押权人返还房地产权证书、请求确认抵押权消灭、请求解除抵押关系的，人民法院不予保护。
4.抵押人对于抵押物价值大于债务部分的财产主张权利的，人民法院应于保护。

商务部


商务部关于2010年全国对外投资合作工作的指导意见


各省、自治区、直辖市、计划单列市及新疆生产建设兵团商务主管部门，各驻外经商机构：

　　2009年，我国对外投资合作经受了国际金融危机的严峻考验。在党中央、国务院的正确领导下，商务部会同有关部门及时制定落实应对危机、支持“走出去”的政策措施，对外投资合作逆势上扬，在保增长、稳外需、调结构和促进我国商务事业发展中发挥了重要作用。全年非金融类对外直接投资433亿美元，同比增长6.5%。对外承包工程新签合同额1262亿美元，完成营业额777亿美元，同比分别增长20.7%、37.3%。对外劳务合作完成营业额89.1亿美元，同比增长10.6%，2009年末在外各类劳务人员77.8万人，较2008年同期增加3.8万人。

　　为深入贯彻落实中央经济工作会议和全国商务工作会议精神，做好2010年对外投资合作工作，现提出以下指导意见：

　　一、实施“走出去”战略面临的形势

　　2010年，“走出去”面临的国内外形势仍然复杂多变。从国际形势看，世界经济发展势头有所好转，发达国家金融体系逐渐恢复，新兴经济体经济回升，国际贸易和跨国投资开始活跃。但世界经济复苏的基础不稳，国际金融危机影响仍然存在，贸易和投资保护主义升温，部分国家和地区的安全风险加大。从国内形势看，我国经济回升向好趋势不断巩固，外需政策将保持连续性和稳定性。同时，我国经济社会发展仍面临不少困难和挑战，结构性矛盾仍然突出，稳定外需的任务依然很重。

　　总体上看，预计2010年对外投资合作环境将比2009年有所好转，“走出去”的机遇大于挑战。实施“走出去”战略在转变外贸发展方式、促进国际收支平衡、推动产业结构调整、深化多双边互利合作等方面具有重要意义，要高度重视“走出去”工作，把“走出去”与“引进来”、国民经济结构调整和统筹国内国际两个大局更好地结合起来，一方面增强忧患意识和风险意识，积极防范和应对“走出去”过程中可能遇到的各种问题；另一方面，坚定信心，把握机遇，主动应对新形势和新挑战，创新体制机制，提高“走出去”发展水平。

　　二、2010年发展目标和指导思想

　　（一）指导思想

　　以邓小平理论和“三个代表”重要思想为指导，深入贯彻落实科学发展观，认真学习贯彻党的十七大和中央经济工作会议精神，围绕商务工作总体部署，继续按照稳外需、调结构、转方式的要求，大力实施“走出去”战略，拓展发展空间，推动对外投资合作科学规范发展。

　　（二）发展目标

　　2010年是“十一五”规划的最后一年，也是积极应对国际金融危机、巩固我国经济回升势头的关键一年。全国对外投资合作工作的主要目标是：非金融类对外直接投资达到460亿美元，对外承包工程保持较快增长，对外劳务合作平稳健康发展。

　　三、2010年重点工作

　　（一）主要任务

　　1.促进对外投资健康发展。建立和完善政策促进体系，深入研究解决对外投资中出现的新情况和新问题，引导有条件的企业发挥优势，强强联合，加快对外投资步伐。更好地利用中非发展基金、中国东盟投资合作基金和其他信贷资金，支持企业开展对外投资。引导企业充分利用已生效的双边自由贸易协定的优惠政策和措施，扩大对外投资。结合国民经济产业结构调整和战略性新兴行业发展，鼓励制造业、高新技术、新能源、服务外包等行业对外投资。支持企业投资国际知名品牌、先进技术、营销网络和研发机构。创新国际能源资源合作方式，鼓励企业在当地开展能源资源深加工，实现互利共赢，共同发展。

　　2.提高对外承包工程发展水平。严格执行《对外承包工程管理条例》，加大监督检查力度。创新对外承包工程发展模式，鼓励对外承包工程以咨询服务为先导，与对外投资相结合，支持企业承揽技术密集型、资本密集型境外工程项目，引导中央企业、地方企业加强合作，开拓国际承包工程市场，提升发展层次。加强同周边发展中国家的协力共建和优势互补，推动与周边国家基础设施领域的互联互通。

　　3.深化对外劳务体制改革。坚持以人为本，有组织有管理地开展对外劳务合作。强化保障和规范，明确部门、地方和企业责任，维护劳务人员合法权益。加强政府公共服务，统筹对外劳务和国内劳务市场，促进发展。贯彻落实“谁派出，谁负责”原则，维护国家形象和声誉。

　　4.推进境外经贸合作区建设。支持国内开发区“走出去”，参与境外经贸合作区建设。借鉴国内建设开发区的成功经验，创新境外经贸合作区的建设发展模式，完善相关政策措施，加强政府双边合作，为境外经贸合作园区建设企业提供投资服务和制度保障。

　　（二）政策措施

　　1.做好 “十二五”规划编制工作。规划关系到“走出去”发展全局，是今后相当长一段时期开展各项工作的重要指导。要认真做好对外投资合作 “十二五”规划编制工作，谋划中长期“走出去”的主要任务、体制、布局和举措。根据自身发展需要，各地可制定本地区对外投资合作“十二五”发展规划，注重“走出去”和“引进来”相结合，促进区域经济协调发展。

　　2.加强政策制定和制度建设。深化对外投资合作管理体制改革，推进对外投资合作便利化。加强对外投资、对外承包工程和对外劳务合作法规建设。研究制定新时期支持“走出去”的相关政策措施，各地要加快完善地方促进政策措施，出台有利于发挥本地区企业优势的扶持政策。

　　3.加强引导，完善服务。树立“寓管理于服务”的理念，健全“走出去”促进服务体系。加强公共信息服务，完善“对外投资合作信息服务系统”，及时更新发布《对外投资合作国别（地区）指南》、《对外劳务合作国别和地区环境评估报告》和对外投资合作国别（地区）产业导向目录。完善充实统计指标体系，加强统计工作对“走出去”的引导作用。加快 “走出去”促进服务平台建设。充分发挥中介机构的咨询服务功能。

　　4.加大培训力度。加强同中组部、统战部、监察部、国资委以及全国工商联等部门的合作，围绕区域经济合作（包括与周边国家协力共建）、境外安全风险、规范企业经营行为、企业履行社会责任、新闻宣传等重点，对领导干部和企业负责人进行培训，提高各级领导干部对“走出去”战略重要性的认识，提高“走出去”企业的人员素质，增强企业跨国经营管理水平。

　　5.加强对外宣传。高度重视“走出去”新闻宣传工作，为企业“走出去”营造良好舆论环境，树立中国负责任大国形象。加强舆情研究分析，主动与各方加强沟通、增信释疑。创新新闻宣传方式，普及宣传“走出去”政策法规，发布对外投资合作公益广告，引导“走出去”企业积极履行社会责任。

　　6.强化境外安全保障。境外安全保障工作事关“走出去”的大局，要牢固树立安全高于一切的思想，始终把国家利益、驻外人员生命安全和企业财产安全摆在突出位置。进一步完善境外安全风险防范和应急处置工作机制，加强境外安全风险预警和监测，建立安全风险评估制度，加大境外安全投入，落实境外安全责任制，加强对外派人员的安全教育培训。

　　7. 规范境外经营行为，树立良好形象。倡导依法规范经营，强化社会责任意识是培育跨国公司成败的关键，要加快研究建立规范企业有序开展对外投资合作的长效机制和政策措施，督促、引导企业树立互利共赢的理念，遵纪守法，尊重当地宗教习俗，主动履行社会责任，构建和谐关系，增强可持续发展能力。


　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　商 务 部
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二○一○年二月二十六日