最高人民法院关于报送民事请求案件有关问题的通知

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案情

2011年8月26日14时许，被害幼女明某（2002年4月29日生）在学校门前玩耍时，在附近租房居住的仝某以食物和玩具为诱饵将明某诱进房屋，让明某观看自己电脑存放的黄色图片和淫秽电影，并让明某吸舔自己的生殖器后，又抠、摸、舔明某会阴部，并将其生殖器插入明某的阴道口处，后其将阴茎插入明某口中射精。当日晚，明某的母亲得知情况后报案，公安将仝某抓获。


分歧

对本案被告人行为的定性，存在三种不同意见：第一种意见认为，被告人的行为分别触犯了强奸罪、猥亵儿童罪，应实行数罪并罚；第二种意见认为，按刑法牵连犯理论，被告人的行为应以强奸罪论处。第三种意见认为，按刑法吸收犯理论，被告人的行为应以强奸罪论处。


评析

本案的定性涉及到对牵连犯、吸收犯的认识和理解以及牵连犯和吸收犯的区分问题。我国刑法和司法解释中虽未明确规定牵连犯与吸收犯，但在刑法理论和司法实践中均普遍认可。

从刑法理论上讲，牵连犯与吸收犯均属于“实质上的数罪、处断的一罪”。牵连犯是以实施某种犯罪为目的，而其犯罪方法行为或结果行为又触犯了其他罪名的犯罪形态。吸收犯是指在一个犯罪过程中的数个犯罪行为,其中一个犯罪行为被另一个犯罪行为吸收，仅成立一个吸收行为罪名的犯罪形态。牵连犯与吸收犯都具有数个独立的犯罪行为，而且它们之间都具有一定的联系，并且都是发生在一个犯罪过程中，都是出于犯一罪的目的。但是二者之间仍具有质的区别:（1）牵连犯的数行为触犯的是不同的罪名，吸收犯的数行为触犯的是相同的罪名。（2）牵连犯的数行为之间是牵连关系，是罪的吸收，所吸收之罪仍独立存在。吸收犯数行为间是吸收关系，所吸收之罪不再存在。（3）牵连犯的数行为表现为手段行为、目的行为和结果行为，吸收犯的数行为表现为预备行为、未遂行为、实行行为、中止行为、组织行为、教唆行为、帮助行为等。（4）牵连犯数行为的故意不是同一的，吸收犯数行为的故意是同一的。（5）牵连犯的数行为侵犯的直接客体必然是不同的，也不必作用于同一具体的犯罪对象，吸收犯的数行为必须侵犯同一或相同的直接客体，并且指向同一的具体犯罪对象。（6）牵连犯虽然是基于一个犯罪目的实施数个犯罪行为，但在这个犯罪目的的制约下形成了与牵连犯罪的目的行为、方法行为、结果行为相对应的数个犯罪故意；吸收犯基于一个犯意，为了实现一个具体的犯罪目的而实施了数个犯罪行为。（7）牵连犯的处断原则为从一重处断，即按重的罪从重处罚，有时还并处轻罪的附加刑；吸收犯的处断原则是仅以吸收之罪论处，对被吸收之罪置之不论。

就本案而言，被告人实施的犯罪行为符合牵连犯的构成特征，而不符合吸收犯的成立条件。被告人的主观目的就是奸淫幼女明某，其用性交以外的方法对被害人明某实施的淫秽行为，即以食物和玩具为诱饵将明某诱进租住房屋，让明某观看自己电脑存放的黄色图片和淫秽电影，并让明某吸舔自己的生殖器，又抠、摸、舔明某会阴部，在主观上并非是一时寻求精神刺激和性刺激，而是都具有奸淫幼女的故意和具有性满足的目的，属于强奸的一个情节，是实施强奸犯罪而其手段又触犯了其他罪名的情况。被告人后来将其生殖器插入明某的阴道口处并将阴茎插入明某口中射精，最终达到了奸淫幼女的犯罪目的。被告人实施的猥亵幼女和奸淫幼女的行为，侵犯了两个不同的直接客体,分别构成猥亵儿童罪、强奸罪，它们是罪质不同的两个犯罪,且两个犯罪行为之间具有手段与目的内在联系，因而属于牵连犯，按照牵连犯从一重罪处断的原则，对被告人应以强奸罪定罪处罚，而不适用数罪并罚。


（作者单位：河南省信阳市?负忧?嗣穹ㄔ海?br> 海关总署


中华人民共和国海关对出口展览品监管办法

1976年9月20日，海关总署

第一条 （略）
第二条 本办法所称的出口展览品，包括为了到国外举办经济、贸易、文化、科技等展览会或者参加外国博览会，而运出的展览品，以及有关的宣传品、布置品、招待品、小卖品和其他公用物品。
第三条 展览品出口时，组织出国展览的单位（或者它委托的代办单位－－下同）应当将列有唛码、件数、名称、规格、数量、价格等内容的展览品清单一式两份，注明批准机关及批准文号，连同有关的运输单据，向出境地海关申报。
第四条 展览品复运进口的时候，组织出国展览的单位应当将本办法第三条规定的展览品清单一式两份，注明原出境日期、地点、运输工具名称、展出国家或地区以及在国外展出期间对展览品的出售、赠送、放弃、消耗或者留给我驻外机构使用等处理情况，连同有关的运输单据，向入境地海关申报。
如果组织出国展览的单位，要求将展览品运至它所在地的海关办理海关手续时，入境地海关可以按照“海关监管货物”处理。
第五条 展览品运出或者复运进口时，不准在装展览品的容器内装入个人物品，或者其他非展览物品。
第六条 组织出国展览的单位，在国外展出期间购买、接受的物品、样品、礼品和其他资料，应当另行包装并开列清单，向入境地海关申报。对购买的物品，除供工作人员在国外集体使用的食宿用具外，还应当向海关交验对外贸易部的批准文件。上述物品由海关按照有关规定征税或者免税。
第七条 展览品出口、复运进口，以及在国外购买、接受的其他物品，海关应当进行必要的查验。海关查验上述物品的时候，组织出国展览的单位应当在场，并且根据海关的要求开拆包装。
第八条 出境和入境地海关，应当将查验放行展览品的情况和日期，在本办法第三、四两条所列的清单上注明后，一份留存，一份寄给组织出国展览单位所在地的海关（所在地没有海关机构的，则一律寄交北京关），办理审核销案工作。
第九条 海关在查验放行展览品和办理审核销案工作中，如果发现有违反本办法和其他法令规定的情事，可以将有关物品扣留，查明情况，分别按照有关规定进行处理。